請教一些概念 - 法學

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By Valerie
at 2004-12-11T04:20

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※ 引述《ahyang ()》之銘言:
: 說實話我看不懂。
: legal positivists可以跟你說,
: 他們講的這些理論不是讓你做"法律適用"的。
: 他們是在描述某些叫做法律的社會實踐。

這樣似乎把理論只當作是一種只會單向進行的東西
好像自然科學一樣
觀察者是獨立於被觀察的現象之外的

但是在社會科學的領域中
「描述叫做法律的社會實踐」本身就是一種足以改變描述法律的社會實踐的社會實踐
這是一種自我指涉的結果
他迫使我們必須不斷的站在新的高度看事情

即使他宣稱「這只是描述」也一樣
而且這個描述還會干擾新的「叫做法律的社會實踐」
成為新的實踐的一部份

例如「法律道德、應然實然」應嚴予區分
成為我們現在思考法律問題的重要原則
可是,在法實證主義提出時所觀察的實踐中
尚不存在嚴格的區分



其實
你提出的疑問,正好也是我的疑問
只是表述、切入的角度不太一樣


以下是說明:

「如果」(只是如果)法實證主義只是描述某些叫做法律的社會實踐的話
那他的論理方向應該是這樣的:(圖一)


接收
觀察者 <------- 法律現象


而且永遠只能是這個方向



但我們引用法實證主義的觀點去區分法律與道德時
論理的方向變成了這樣:(圖二)


影響
觀察者 -------> 法律現象


這顯然不是法實證主義本身可以操作的東西
所以你說「他們可以說他們只是在描述」
即應只限定在圖一的情況



而我的說法只是比較邏輯化
我是說
圖二的部分
根本不是法實證主義的原始內容
如果硬要算
那只能說這個作法是例外於原理論的東西

為什麼硬要算?
因為(我相信)只要是社會科學
他的論理模型一定是這樣:(圖三)


相互影響
觀察者 <----------> 現象


所以不能不算


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法律的亂源:
法官想當神
白癡想當法官
神想裝白癡

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Tags: 法學

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By James
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