類推適用 - 法學
By Tracy
at 2003-08-06T16:19
at 2003-08-06T16:19
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※ 引述《natuerlich (語罷暮天鐘)》之銘言:
: 論證理論的context下,很難再用其他原則駁倒這個最佳化的誡命,但是如
: 果把Foucault那種微視觀點的權力分析拉進來的話,就可以很清楚地發現,
: 表面上不排除最後手段誡命的刑法,其實仍然不免是國權作用的縮影而已,
: 罪刑法定談得太多就會使得解釋學被國權化,對於台灣刑法學從罪刑法定開
: 始分析的策略,我以為是沒有理解到這種隱含權力意義的層次。
: 因此,對於整個刑法體系真正有意義的,毋寧說在於最後手段的這個原則,
: 如果不對於最後手段的這個觀點進行深入研討的話,空談著罪刑法定是沒有
: 任何意義的,台灣的刑法學現在這面臨著相同的問題,以權威性著作的林山
: 田老師教科書來說,最後手段之觀點放置的地方不是刑法的基礎原則,而是
: 在成立犯罪的實質要件之最後一個,放在開宗明義第一章的反而是沒什麼作
: 用卻被誇大其實的罪刑法定。
: 當然這種論點會受到一樣的批判就是,談這麼多最後手段,權力的企圖還是
: 會在其中蕩漾著。
我的疑惑在於,
從權力的角度出發,
無論談罪刑法定,或是最後手段,
都會在實然的層面解消了規範上應然宣稱的真實性,
因為權力無所不在的這件事情被揭露了,我們都知道了,
那,又如何呢?
Foucault的東西給我的感覺是很有破壞性,
能夠銳利的解析一些東西,
但是我懷疑到底接下來要怎麼論述下去,
又要怎麼生活下去……
當然,我們不能否定權力的存在,
也只能接受並去進行我們認為合理的權力操作,
然而這樣並沒有解決問題:何為合理?
: 論證理論的context下,很難再用其他原則駁倒這個最佳化的誡命,但是如
: 果把Foucault那種微視觀點的權力分析拉進來的話,就可以很清楚地發現,
: 表面上不排除最後手段誡命的刑法,其實仍然不免是國權作用的縮影而已,
: 罪刑法定談得太多就會使得解釋學被國權化,對於台灣刑法學從罪刑法定開
: 始分析的策略,我以為是沒有理解到這種隱含權力意義的層次。
: 因此,對於整個刑法體系真正有意義的,毋寧說在於最後手段的這個原則,
: 如果不對於最後手段的這個觀點進行深入研討的話,空談著罪刑法定是沒有
: 任何意義的,台灣的刑法學現在這面臨著相同的問題,以權威性著作的林山
: 田老師教科書來說,最後手段之觀點放置的地方不是刑法的基礎原則,而是
: 在成立犯罪的實質要件之最後一個,放在開宗明義第一章的反而是沒什麼作
: 用卻被誇大其實的罪刑法定。
: 當然這種論點會受到一樣的批判就是,談這麼多最後手段,權力的企圖還是
: 會在其中蕩漾著。
我的疑惑在於,
從權力的角度出發,
無論談罪刑法定,或是最後手段,
都會在實然的層面解消了規範上應然宣稱的真實性,
因為權力無所不在的這件事情被揭露了,我們都知道了,
那,又如何呢?
Foucault的東西給我的感覺是很有破壞性,
能夠銳利的解析一些東西,
但是我懷疑到底接下來要怎麼論述下去,
又要怎麼生活下去……
當然,我們不能否定權力的存在,
也只能接受並去進行我們認為合理的權力操作,
然而這樣並沒有解決問題:何為合理?
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